中國商業(yè)秘密法律保護中的問題
2022-07-11 17:30:02
1.立法。
WTO 《知識產權協議》第39條規(guī)定了商業(yè)秘密的保護范圍、構成條件和侵犯。我國現行法律在保護范圍、構成條件、侵權行為等方面與WTO知識產權協議的規(guī)定基本一致，但也存在一些不足：
(1)未規(guī)定向政府主管部門提供商業(yè)秘密保護。WTO知識產權協議專門規(guī)定了對提交給政府或政府機構的醫(yī)用或家用化學產品相關數據的保護，而我國沒有規(guī)定這個問題，這是一個立法空白。世貿組織《知識產權協定》規(guī)定，對于一些含有新化學成分的醫(yī)用或家用化學產品，要想從一個國家的政府主管部門獲得進入市場的許可，必須向政府主管部門提供相關的未公開的實驗數據或其他數據，政府主管部門應對這些數據進行保護，防止不正當的商業(yè)使用。如果政府主管部門不承擔保密義務，這些智力成果就有可能從私人領域進入公共領域，損害權利人的利益。世貿組織也規(guī)定了對這一權利的限制，即為了保護公眾而進行一些必要的限制。這一規(guī)定與世貿組織《知識產權協定》第7條規(guī)定的知識產權保護和權利行使的目的是一致的，即促進技術創(chuàng)新、技術轉讓和技術傳播，以有利于社會和經濟福利的方式促進技術知識生產者和使用者的互利，促進權利和義務的平衡。也就是說，商業(yè)秘密作為一種專有權，應當與公共利益相平衡，不能過分強調任何一個方面，會對另一個方面產生負面影響。
中國已經加入世界貿易組織，其他世貿組織成員的企業(yè)或個人有權要求中國保護其商業(yè)秘密。中國必須履行承諾的國際義務，為政府主管部門提供的商業(yè)秘密提供法律保護。而我國現行法律對此沒有規(guī)定，只有國家工商行政管理總局發(fā)布的第《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》號行政法規(guī)作出相關規(guī)定，即“國家機關及其公職人員在執(zhí)行公務時，不得泄露或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密。”這一規(guī)定應體現在未來的商業(yè)秘密立法中，以彌補立法空白，并與WTO知識產權協議的規(guī)定相一致。
(2)保密期的相關規(guī)定與WTO知識產權協議不一致。我國1988年頒布的《技術引進合同管理條例施行細則》第13條規(guī)定，在技術秘密引進合同中，保密義務期限不能長于合同有效期。這使得技術秘密的提供方有可能在合同到期后失去對相關技術秘密的專有權，因為受方的保密義務只持續(xù)到合同終止，提供方不能根據合同要求承擔永久保密義務。但是，WTO《知識產權協定》第39條規(guī)定，在任何情況下，商業(yè)秘密的所有人均有權阻止他人未經許可以違背誠實商業(yè)慣例的方式披露、獲取或使用其商業(yè)秘密。這樣，我國現有的關于商業(yè)秘密保護期的規(guī)定與世貿組織知識產權協議不一致，不利于對外經濟技術交流。我國已經加入世界貿易組織，受其約束，因此有必要規(guī)定技術秘密的接受方在合同期內和合同期滿后負有保密義務。這種保密義務不是基于合同關系，而是源于商業(yè)秘密法的保密義務，這方面應該在今后的立法中加以完善。
(3)商業(yè)秘密保護法律救濟的局限性。我國現行反不正當競爭法對商業(yè)秘密的保護方式主要存在兩個缺陷：一是我國對商業(yè)秘密的保護主要是事后救濟，側重于對侵權行為的規(guī)制，而對于潛在的侵權行為，沒有事前救濟方式，無法滿足高科技信息時代保護企業(yè)商業(yè)秘密的需要。拖延救濟就等于否定了救濟方式本身。第二，舉證難。商業(yè)秘密案件舉證難，早已是一個普遍的呼聲，因為商業(yè)秘密是一種未登記的無形資產，由權利人通過保密的方式保管。商業(yè)秘密具有秘密性和隱蔽性的特點，證明對方侵權的難度很大，理論界普遍堅持商業(yè)秘密侵權責任的構成要件必須包括：商業(yè)秘密的存在；被告主觀上有過錯；被告的行為與損害具有因果關系。因此，原告的舉證往往成為勝訴的主要障礙。雖然工商總局《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》有“聯系相似”侵權推定和舉證責任倒置的法律依據。但該原則與我國民事訴訟法規(guī)定的“誰主張、誰舉證”原則相沖突，且其所依據的法律文件屬于部門規(guī)章，其效力層級明顯不足以構成特別規(guī)定，故不合法。
(4)現行法律對商業(yè)秘密的保護仍然存在商業(yè)秘密概念模糊、構成條件不明確的問題；分散和不完整的保護系統(tǒng)；存在原則過多、規(guī)范不夠細致、可操作性不強等問題，需要在今后的立法中加以完善。
2.執(zhí)法部門。
按照國際慣例，知識產權執(zhí)法是各國的內政，各國根據本國的知識產權法、民法、刑法、訴訟法等相關法律進行司法審判。然而，一些發(fā)達國家擔心其他國家對知識產權保護不力會影響其經濟利益，強烈主張外部干預。經過多年的艱苦談判、斗爭和妥協，WTO知識產權協議將知識產權法的一些重要規(guī)范寫入了協議。總的來說，中國的知識產權執(zhí)法在一般義務、行政和民事程序、救濟、臨時措施、邊境特殊要求和刑事程序等方面基本符合世貿組織知識產權的要求。但是，與我國知識產權立法取得的巨大成就相比，知識產權執(zhí)法還存在一些差距。特別是在商業(yè)秘密保護方面，由于全社會商業(yè)秘密法律意識的缺乏和執(zhí)法經驗的缺乏，商業(yè)秘密的執(zhí)法面臨很大困難。因此，要保證我國商業(yè)秘密立法的切實實施，我們還需要繼續(xù)努力，特別是要建立一支強大的執(zhí)法隊伍，提高執(zhí)法水平，從而改善我國的貿易投資環(huán)境，促進社會經濟發(fā)展。
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